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信用危机下如何规避企业的法律风险
信用危机下如何规避企业的法律风险
-----从证据上看买卖及加工合同的风险及防范措施
 
(作者:陈贵琼,中国政法大学在职法学博士,广东淳锋律师事务所律师)
(版权所有,转载注明作者与出处,否则侵权必究)

最近各种报纸、网络等多种媒体报道温州跑了很多老板,其实深圳逃跑的老板、倒闭的企业也非常不少,有的公司确实是经营不善而致使破产,但是有的公司完全是老板恶意逃债,一家公司关门,往往牵扯到很多家供应商。很多经营者和法律人士都有一个非常共同的感受那就是目前人与人之间存在极大的信用危机,在信用危机下如何规避法律风险保障自己的合法权益是大家共同关注的。本人代理过几百宗买卖合同及加工合同纠纷,发现很多公司在证据方面缺乏最基本的法律常识,致使自己的权益受损。本人从几百宗案件中总结出以下经验供大家参考:


一、    没有审查客户的资质及背景
XX光电(深圳)有限公司诉深圳市金圣电子塑胶有限公司(化名)、何某、付某买卖合同纠纷一案,深圳市宝安区人民法院已受理,该案的标的额人民币150多万。深圳市金圣电子塑胶有限公司有营业执照,但是对外却以深圳市金联对液晶科技有限公司(化名,至今未工商注册,简称金联圣)与客户发生业务往来,因此原告的采购单、送货单、对账单的抬头都是“金联圣”,而不是“金圣”。如何证明两家公司是同一家公司,如何证明股东何X,付X就是“金联圣”的投资人呢?因为所有业务来往的文件都是员工签名,老板何X,付X从来没有签名。因此本案中的原告存在极大的败诉风险。这样的情况比比皆是,现在生意难做,很多业务员甚至老板只要有人下订单便喜笑颜看,很少有人去审核对方的资质、背景或者信誉情况。除了老板从一开始就打算行骗而故意不申请营业执照或使用与营业执照不符的名字外,有的公司是因为规模小没有去申请营业执照,而有的公司是由于行业特点难以拿到营业执照和行业许可证,例如建筑行业、保安公司、具有环境污染的行业等,有很多公司都是借用或挂靠他人的牌子。本人代理的案件中原告没有营业执照的有二十多家,被告没有营业执照的有三十多家。
本律师强烈建议在建立一个新客户时一定要核实对方的资料,最起码是否有营业执照,行业许可证或其他资质,必要时请律师核实调查对方公司各种资信及投资人的信誉等情况是非常有必要,如果对方公司已是官司缠身,那就地慎重决策是否合作,否则这种风险有可能是毁灭性的。


    二、合同、采购单、对账单及其他文件使用电子邮件或传真的风险。
电子邮件、传真确实高效,是目前绝大多数公司都采用的商务联络方式,但从证据上来看存在极大的风险。电子邮件要确认收件人、发件人是否是合同当事人或合同当事人授权的人,要确认是否已发送成功等从目前来看仍然是非常麻烦,至少来说证明的成本是很高的。虽然法院在一定程序上认可传真的有效性,但因为传真的内容可能是原件的内容,也可能是经修改的复印件的内容,因此传真的效力还是比较低,而且现在有的传真是不显示来电号码,更无法核对传真的来源。罗湖法院审判的一个案例,宝安区沙井街道某电镀厂为一家著名的企业深圳市兴源电子有限公司(化名)电镀产品,后来兴源公司实际出资成立了子公司新兴源公司(化名),但工商登记注册上是其他股东,兴源公司成为隐名股东。电镀厂继续为新兴源公司作电镀。电镀厂与新兴源公司的往来形式主要是通过电子邮件。兴源公司与新兴源公司使用的电子域名是@XINGYUAN.COM, 众所周知,电镀产品数量多,品种多,而且有很多都是临时要求的,甚至加工单都没有。因新兴源公司拖欠加工费被电镀厂起诉至罗湖法院,电镀厂将自己的邮件作了公证,深圳市公证处证明某个邮件确实收到了从XXX@ XINGYUAN.COM发过来的电子邮件,邮件附件中确认新兴源公司尚欠电镀厂加工费人民币1809856元。新兴源公司否认自己发过邮件,甚至否认双方之间存在加工合同关系。罗湖法院认为虽然公证处证明了邮件的真实性,但无法确认域名@ XINGYUAN.COM 是被告公司使用的,无法证明XXX@ XINGYUAN.COM就是被告公司的人员所发,因此判决驳回原告的诉讼请求。
本人所起草或审核的合同中,一般都会写上双方来往文件的主要方式:如双方授权认可的电子邮件、传真号码,或文件送达的地址等。如果合同中有这样的规定,我想电镀厂的案件也不至于败诉了。另外如果双方存在来务往来,最好是将《对账单》交给客户签字盖章保留原件。


三、    合同、采购单、送货单、对账单及其他文件的瑕疵:
即使合同、采购单、送货单、对账单及其他文件采用原件,但由于存在以下两方面的瑕疵,也可能给公司带来风险:
1、不加盖印章。
很多公司之间往来的合同、采购单、对账单都是员工签名,没有公司印章,而员工的流动性是非常大的,特别是有些公司并没有为员工办理社会保险或者居住证,一旦对方公司否认签名的人是他公司的员工,就很麻烦了。因此建议文件都盖上相应的印章,如合同用公章或合同专用章,采购单加盖公章或采购章,送货单加盖收货章,对账单对加盖财务章等。而且在公安局备案的一般只有公章、合同专用章或财务章,其他印章一般都是公司自行刻印的,最好将其他章的样本作为合同附件。(经济合同具有极强的专业性,建议委托律师或法律顾问起草)。
2、合同当事人未使用规范名称。
往来文件都是具有法律效力的,如果发生争议,这些文件都是证据。但本人发现很多公司的合同、采购单、送货单、对账单及其他文件都是非常随意的,对自己公司和客户公司的名称都随意乱写,与工商注册登记的名称不符。对自己公司随意乱写的情况主要是基于几种情况:一是公司本来就未注册;二是公司具有虚荣心,本来是个体工商户偏要写成有限公司,本来是内资,偏要写成外资或集团公司;第三种情况有点好笑,深圳市某公司委托本人起诉时,我居然发现送货单上使用的是东莞市某公司,我问其原因,该公司声称老板原来在东莞开的公司,后来老板将东莞公司关闭重新在深圳开业,但以前印刷的文件(包括订单,送货单等)未使用完,老板基于节约与环保的理念继续使用这些空白文件。老板的初衷无可厚非,但给案件带来极大的麻烦,对方辨称送货的实际主体不是深圳公司,深圳公司没有权利要求支付货款。我就必须去收集大量的证据来证明送货主体是深圳公司了。虽然案件最终得到了胜诉,但是耗费的时间与财力也不少哦,远远高于老板节约的纸张钱了。客户公司名称不规范的危害性更大,如果不能证明是对方公司收货,就不能要求对方公司支付货款或加工费。除了前面所讲的未审查客户是否注册外,只按客户报的名字随决写外,有的公司只写客户的中文或英文简称,这也是极不可取的。


四、合同主体与收货主体不一致的处理:
合同主体与收货主体不一致的情况主要是以下两种情况:
(一)、合同签订后客户要求将产品交给关联公司或他的上层客户。本人曾经代理过一宗案件,广州一家公司与深圳公司签订合同后,深圳公司的采购口头通知广州公司由于交期甚紧,直接将货物交给某东莞公司,广州公司按要求送货后要求付款时,深圳公司与东莞公司互相踢皮球,深圳公司称东莞公司实际收货,应找东莞公司,而东莞公司声称未与广州公司签订合同,收取货物的行为是代收,应找签订合同的主体深圳公司收取货款。该案例中广州公司在发货前应要求深圳公司发函确认指定由东莞公司收取货物,这样深圳公司就没有推辞的理由了。如果确实由东莞公司来支付货款,应由深圳公司与东莞公司共同签字盖章发函确认由东莞公司支付货款,这在法律上称之为合同权利义务的转让。
(二)、股东先后成立了两家公司,或公司收购吞并的情形。前一家公司签订的合同还未履行完毕,后一家公司接着履行。而且往往前一家公司面临破产或空壳,如果起诉前一家公司往往无法执行没有实际意义。这时供应商应该要求客户两家公司共同发出承诺函,承认由后一家公司承担合同的全部义务。


五、未很好保管好资料的风险。
有的公司管理混乱或人员流动非常大,员工离职时未对文件资料作很好的交接,致使出现纠纷时公司找证据都找不到,有时连客户究竟欠多少金额都算不清楚。还有的公司认为只要自己收回钱了那些送货单、对账单都可以丢了。最近一家公司委托本人代理一件普通的货款案件。合同双方约定的付款方式为月结方式,但是客户一直都有拖欠货款的行为,但当事人收取了该月的货款后就以为万事大吉就把以前的证据给扔掉了,后来客户赖账了该公司来找我。我就问他:你们两家公司业务合作有多长时间?欠款情况是怎么样的?他回答称“公司合作一年,2010年1月至12月,1月6月份应收货款60万元,7至12月份货款80万元,因为客户老是拖欠货款,因此公司自2011年开始就停止供货了。客户付款象挤牙膏一样偶尔付一点,截止今日支付了60万元,也就是2010年1至6月份的货款。我就把6月份以前的凭证扔了。”我就问他“你把以前的凭主扔掉了,如何证明你们货款总额是140万元呢?因为客户每次付款时没有指明支付的哪一个月的货款,如果对方称这60万元就是7月至12月的货款,你岂不是只能要20万了?”这其实是很一个非常明显的道理,任何资料都要妥善保管。

公司管理是一个系统管理,任何部门任何环节都很重要,细节决定成败。因此公司聘请一个理论深、经验强的律师作法律顾问是非常有必要的。律师的价值不在于为你追回多少损失,而在于“防范于未然”。法律顾问不仅会为公司制订起草完备的合同与规章制度,还可以培训员工以提高他们的法律素质,从而保障公司的合法权益。

[更新: 2011-10-20 16:00:12]  [浏览: 3266]  [顶部]  [返回]
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